г. Тула, ул. Советская, д. 7, офис 33 8 (4872) 38-42-71

Правовое бюро

Трибун

juristtula@yandex.ru

ПРОФЕССИОНАЛЬНОЕ
ВЕДЕНИЕ ДЕЛ В СУДАХ

Какие риски имеет договор с самозанятыми?

Заказать судебное представительство в арбитражных и районных судах Заказать Статья 5 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" в городе федерального значения Москве, в Московской и Калужской областях, а также в Республике Татарстан (Татарстан)" не связывает постановку налогоплательщика на учёт с его регистрацией по месту жительства. В связи с чем, Ваши удаленные сотрудники, в том числе из других областей, могут поставить себя на учёт в качестве налогоплательщиков. Однако, учитывая, что законодатель имел в виду, что деятельность должна иметь место именно в Москве, следует избегать указание в договорах на то, что работа осуществляется дистанционно в ином субъекте Российской Федерации. При этом сотрудники должны вначале поставить себя на учет в качестве самозанятых (указав в заявление в качестве региона деятельности Москву), а затем уже заключить с Вами договор.
Постановка на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщиков граждан других государств - членов Евразийского экономического союза осуществляется налоговым органом на основании заявления о постановке на учет при использовании доступа к личному кабинету налогоплательщика, если иное не предусмотрено настоящей статьей (статья 5 № 422-ФЗ).
Более подробно об учете таких граждан разъяснено в информации ФНС России от 09.01.2019 года: «Стать самозанятым легко можно не только с российским паспортом. В соответствии со ст. 5 Федерального закона N 422-ФЗ от 27.11.2018 граждане Евразийского экономического союза могут зарегистрироваться в России в качестве самозанятых. Помимо России в ЕАЭС входят Беларусь, Армения, Казахстан и Киргизия.
Для этого достаточно иметь ИНН и учетную запись в Личном кабинете налогоплательщика - физического лица. Пользователю необходимо скачать на телефон приложение "Мой налог" и зарегистрироваться в нем с помощью логина-пароля от Личного кабинета. Кроме того, доступна веб-версия кабинета для самозанятых.
Если у гражданина ЕАЭС нет ИНН, то в соответствии с принципом экстерриториальности ФНС России и п. 7 ст. 83 Налогового кодекса РФ получить его можно в любой инспекции, работающей с физлицами, в течение пяти рабочих дней. Для этого необходимо заявление и паспорт. После получения ИНН там же в инспекции можно получить логин-пароль от Личного кабинета. Это займет всего 15 минут. После чего гражданин ЕАЭС может регистрироваться в качестве самозанятого - с помощью мобильного приложения или веб-версии кабинета».

Гражданско-правовыми договорами являются договор возмездного оказания услуг, договор подряда, агентский договор, договор поручения, договор комиссии.
Учитывая, что специальный налоговый режим не вправе применять лица, ведущие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров (подпункт 5 пункта 2 статьи № 422-ФЗ), приемлемым вариантом для большинства работодателей является договор подряда или договор возмездного оказания услуг.
Системность выплат, размер выплат определяются договором. Наиболее предпочтительно ставить размер выплат от объема выполненных работ, определяемом актом выполненных работ, которые подписываются сторонами ежемесячно. Ограничения по продолжительности взаимоотношений отсутствуют.

Риски:

Переквалификация в трудовые отношения государственной инспекцией труда или судом.

Учитывая дистанционный характер работы, а так же самостоятельную постановку на учёт в качестве плательщиков налога на профессиональный налог, такой риск практически отсутствует, при условии, что Вами не будет допущено грубых ошибок.
В целях его минимизации рекомендуем выстраивать отношения именно как с исполнителем услуг, то есть не обращаться в электронной почте к ним, используя такие слова, как работник, работодатель, не предъявлять требования, не относящиеся к договору. Суть гражданско-правовых отношений в том, что для Вас не имеет значение процесс выполнения работы (например, режим рабочего дня), имеет значение только результат работ. По договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда. Что бы полностью свести данный риск к нулю, возможна регистрация сотрудников как ИП, при этом как плательщики налога на профессиональный доход, они будут освобождены от уплаты страховых взносов, в том числе фиксированных.
Внимание! Не признаются объектом налогообложения доходы от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад (подпункт 8 статьи 6 № 422-ФЗ). Поэтому не пытайтесь работать по этой схеме с лицами, которые ранее официально состояли с Вами в трудовых отношениях менее двух лет назад.

Ошибки, которые могут привести к исключению расходов по налогу на прибыль

Чек должен быть сформирован налогоплательщиком и передан покупателю (заказчику) в момент расчета наличными денежными средствами и (или) с использованием электронных средств платежа. При иных формах денежных расчетов в безналичном порядке чек должен быть сформирован и передан покупателю (заказчику) не позднее 9-го числа месяца, следующего за налоговым периодом, в котором произведены расчеты (статья 14 № 422-ФЗ) . В связи с чем, Вам необходимо следить за тем, все ли чеки Вам выданы.

Риск снятия Исполнителя с учета в качестве плательщика налога

Возможна ситуация, когда исполнитель снимет себя с учета в налоговом органе в качестве налогоплательщика по собственной инициативе и не уведомит Вас об этом. Кроме того, возможна ситуация, когда налогоплательщик прекращать удовлетворять требованиям части 2 статьи 4 № 422-ФЗ, например, лицо, начнет торговать «для себя» подакцизными товарами, или наймет наемного работника, или применит иной налоговый режим, «не подумав» о том, что это лишает его право применять налог на профессиональный доход. Естественно, в этой ситуации Вы «поподаете» на «страховые взносы» и НДФЛ (как налоговый агент), с соответствующими штрафами, если данные факты будут установлены налоговой инспекцией.
Данный риск исключить нельзя в принципе, но его возможно нивелировать, прописав в договоре условие о неустойки и возмещении потерь. Так же не плохо прописать аналогичное условие, на случай не выдачи чека.
Доказательством присвоения статуса плательщика НПД может служить справка о его регистрации в качестве самозанятого, формируемая приложением «Мой налог». Функционал платформы позволяет физлицу отправить документ сразу на электронную почту организации-контрагента в ПДФ-формате и с электронной подписью физлица. Для этого самозанятый должен зайти в личный кабинет на вкладку «Настройки», раздел «Справки» и нажать «Сформировать».
Максимально актуальную информацию о постановке самозанятого на учет налоговики предлагают получить в специальном сервисе «Проверить статус налогоплательщика налога на профессиональный доход (самозанятого)» (https://npd.nalog.ru/check-status/). Услуга бесплатная и согласно описанию помогает узнать, что сформированные физлицом чеки действительно отправляются в налоговую, а значит, предпринимателям и юридическим лицам можно учитывать их в расходах, а с выплат самозанятому не нужно удерживать НДФЛ и начислять страховые взносы.
К сожалению, сейчас сервис недоступен. Однако в будущем он заработает, и с его помощью Вы сможете проверять актуальный статус самозанятых, тем самым Вы сможете избежать начисления НДФЛ и страховых взносов.

Риски незаконной финансовой оптимизации
Не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика – статья 54.1 Налогового Кодекса РФ. В связи чем, Вам необходимо соблюдать рекомендации, данные в разделе Переквалификация в трудовые отношения государственной инспекцией труда или судом.

Рекомендации при заключении договора с самозанятыми

1. Укажите конкретный суд, который будет рассматривать споры между Вами.
2. Четко пропишите порядок расчетов.
3. Договор лучше подписать в виде двустороннего документа, а не ограничиваться пересылкой сканов по электронной почте.
4. Условие о конфидициальности можно включить в сам текст договора, или зафиксировать отдельным соглашением. Защита персональных данных – лучше оформить как отдельное согласие на обработку персональных данных
5. Договор сам по себе, как бы его не составлять, не может исключить риск переквалификации, если практика сторон не будет соответствовать заложенной договорной модели, однако такое соответствие вполне возможно достичь. Но, конечно, и сам договор не должен содержать указания, например, на режим рабочего времени. То есть, должно быть единство формы (договора) и содержания (жизни).
6. Советуем включить в договор такие положения:
Исполнитель – Ф.И.О. (ИНН), в статусе плательщика НПД согласно уведомлению, полученному от налоговой инспекции (наименование ИФНС и реквизиты уведомления), в связи с чем заказчик освобождается от обязанности перечислять налоги и страховые взносы за исполнителя в бюджет РФ на основании пп. 8,11 ст. 2 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ
Исполнитель обязуется не прекращать использование режима НПД до окончания действия договора. В случае утраты или аннулирования статуса плательщика НПД исполнитель обязуется сообщить об этом заказчику в течение 2 рабочих дней, с момента, когда ему стало об этом известно.
В случае прекращения исполнителем статуса плательщика НПД до окончания срока действия договора, исполнитель обязуется возместить заказчику сумму начисленных страховых вносов за Исполнителя, штрафов, пени, подлежащих уплате в бюджет РФ за несвоевременное исполнение обязанности страхователя в отношении перечисления страховых взносов за исполнителя в бюджет РФ, пени, штраф за не удержании НДФЛ, а так же уплатить неустойку в виде штрафа за нарушение договора в размере ____
Далее, надо более подробно, прописать механизм возмещения потерь, в том числе сроки, право на удержание с сумм, причитающихся исполнителю, конкретная формулировка в договоре может и даже должна отличаться от примерной.
Закрепление в договоре штрафа и компенсации помогут организации минимизировать потери от недобросовестного поведения самозанятого, вовремя не сообщившего, что к нему нормы закона о НПД больше неприменимы. В этом случае компании придется также уточнить НДФЛ, неудержанного с выплат плательщику НПД. За неправомерное неудержание налога кодексом предусмотрен штраф в размере 20 процентов суммы, подлежащей удержанию.

Автор статьи: юрист "Правовое бюро "Трибун" Миронов А.В.
Юридическая фирма "Правовое бюро "Трибун". Все права защищены.


К списку статей